La constitución de sociedades y los acuerdos sociales (V): La empresa familiar y el protocolo (II)

empresas familiaresPara salvar las dificultades a las que se enfrenta la empresa familiar, especialmente los problemas que derivan de gestión y sucesión, un instrumento fundamental será el Protocolo familiar. Este Protocolo nos permitirá evitar que las relaciones familiares y empresariales se confundan y entorpezcan el funcionamiento normal de la empresa. Sepamos qué es un Protocolo familiar, su contenido y por qué será útil.

1. Protocolo familiar definición.

De acuerdo con el art. 2.1 del Real Decreto 171/2007, de 9 de febrero “se entiende por protocolo familiar aquel conjunto de pactos suscritos por los socios entre sí o con terceros con los que guardan vínculos familiares que afectan una sociedad no cotizada, en la que tengan un interés común en orden a lograr un modelo de comunicación y consenso en la toma de decisiones para regular las relaciones entre familia, propiedad y empresa que afectan a la entidad.”

De esta definición extraemos los siguientes elementos de un protocolo familiar: 1) son acuerdos que se han de firmar entre los miembros de una familia, sean socio o terceros pero con vinculación con la empresa; 2) La empresa no ha de ser cotizada en Bolsa; 3) se hará con el objetivo de establecer cómo será la comunicación y la toma de decisiones para regular las relaciones entre familiares, propietarios y empresa que afecten a la sociedad.

2. Clases de Protocolos y publicidad registral.

Los protocolos familiares pueden ser de tres tipos: a) Secretos o reservados, solo los conocen los socios y las personas que los han firmado, no tienen efectos frente a terceros; b) Con pactos parasociales familiares, tienen como finalidad regular determinados aspectos societarios y familiares, pueden ser inscritos en el registro mercantil; c) Protocolos familiares inscribibles, otorgados por los socios fundadores, adoptados por unanimidad, en el momento de constituir la sociedad o uno posterior, afectan a la estructura de la sociedad por lo que son inscribibles en el Registro mercantil y oponibles frente a terceros.

3. Contenido del Protocolo.

El protocolo puede contener: a) pactos sociales o estatutarios, es decir, que afecten directamente al funcionamiento de la  sociedad tales como funcionamiento del Consejo de Administración, adopción de acuerdos en junta, limitaciones a la transmisión de acciones o participaciones, etc.; b) pactos parasociales, acuerdos entre los socios familiares para que los intereses de los familiares y socios no interfieran en el buen funcionamiento de la empresa, aquí se incluirían pactos sobre la incorporación de familiares en lugares de trabajo de la empresa, remuneraciones de los familiares que trabajen, distribución de dividendos, pactos que preparen la sucesión, etc.; c) pactos que establezcan y determinen el funcionamiento de los órganos familiares y sobre la interpretación y modificación del protocolo así como las formas de resolver los conflictos que puedan surgir.

Además el protocolo suele contener una Introducción, dónde se refleja la historia de la empresa, la filosofía de la misma, el arraigo en un determinado lugar, los valores que la familia quiera imprimir en la empresa, etc. Así mismo suele contener una cláusula de cierre, o cláusula “de gratitud”, en la que se expresa el agradecimiento a los fundadores y a todos aquellos miembros de la familia que han contribuido y/o contribuyen al éxito de la empresa.

Así pues, desde la consultoría de empresas Confinem, y con nuestra experiencia en asesoría jurídica, creemos que un Protocolo familiar debe contenerlos siguientes capítulos:

1 ) Introducción o Preámbulo, epígrafes con la historia, la filosofía, los valores, etc., de la empresa familia;

2 ) A continuación se definiría el ámbito subjetivo, quienes forman parte del protocolo, y el objetivo, a qué empresas afectará el protocolo;

3 ) Cláusulas que se refieran a los órganos de la/s sociedad/es y las que establezcan y determinen el funcionamiento de los órganos familiares;

4 ) Cláusulas referidas a la formación y trabajo de los familiares en la empresa, condiciones para incorporarse al trabajo, prohibiciones, remuneraciones, etc., aquí se podrían incluir también las que afecten a la preparación de la sucesión o incluirlas en otro capítulo;

5 ) Las que afecten a los derechos económicos de los socios, desde la distribución de dividendos, a las limitaciones a la libre transmisión de las acciones o participaciones;

6 ) Cláusulas referidas a la conducta empresarial y de compromiso social, aquí se incluirían cláusulas desde las que las que afecten ala propiedad industrial, o de I+D+i, sobre operaciones arriesgadas o especulativas, las referidas al compromiso con el medio ambiente, hasta aquellas que se refieran al trato de los familiares con directivos y empleados;

7 ) Cláusulas referidas al funcionamiento del protocolo y resolución de cuestiones controvertidas, esto es, modificación el protocolo, interpretación, cláusulas sobre arbitraje o mediación, etc.;

8 ) Cláusula de gratitud.

4. Comité de seguimiento del protocolo.

Uno de los órganos más importantes será el Comité de seguimiento. Este Comité se encargará de velar por el cumplimiento del protocolo, de su interpretación, de resolver las cuestiones que puedan surgir respecto a su aplicación o interpretación y de proponer las modificaciones cuando sean necesarias o convenientes.

¿Hablamos?

 Oscar Soria Moll

Responsable del área Jurídica Confinem

Un comentario para “La constitución de sociedades y los acuerdos sociales (V): La empresa familiar y el protocolo (II)”

  • Oscar Soria:

    Buenos días Sonia, podemos orientarle sobre el asunto que nos plantea. Le hemos enviado un email al respecto.
    Un saludo.

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